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正确选择诉求是成功代理的前提

　　笔者在多年律师实务中体会到，正确选择诉讼请求是律师为原告成功代理的前提。　　选择有足够证据的诉讼请求青年农民李某（男，24岁）到某医院开设的特色门诊治疗青春疙瘩，该医院的广告承诺：治疗一个月后，60%的人可治愈，40%的人会明显好转；如没有明显好转则退还医疗费及往返交通费。李某在该门诊部治疗一个月后，病症不仅没有明显好转，脸上的疙瘩反而比以前多了，并有痒的感觉（以前没有）。李某找医院负责人理论，医院则认为李某属于特异体质，只同意半价再给李某治疗一个月。李某不同意，找到律所帮助，要求医院退还医疗费并赔偿精神损失2万元。根据李某提供的案情，我指出，本案可以提起违约诉讼，也可以提起侵权之诉，提起侵权之诉时可以要求赔偿精神损失。但提起侵权之诉，我方证据不足，对方恐怕也能够证明自己在治疗过程中没有违法行为，或者病情没有好转与其治疗没有因果关系。这样，我方就得不到任何赔偿。而如果提起违约之诉，我方则可以证明对方有违约行为，可以要求对方承担违约责任。原告听从了我的意见，提起违约之诉，结果在法庭主持下，对方达成调解协议，被告当庭返还原告1200元医疗费。　　“谁主张，谁举证”是民事诉讼的基本要求。在当事人的诉讼主张中，不仅要考虑该主张什么以及获益的大小，更要考虑这一主张是否有证据支持。如果没有证据的支持，其权益就不能得到法院的确认，不能给请求人带来任何实际利益。　　选择有把握实现的诉讼请求有时，多个诉求都有证据，都可以得到法院支持。这时，就要考虑哪个请求更容易实现。例如，居民王某家住二楼，开饭店的个体户李某制作了一个牌匾安装在饭店门厅的上方，挡住了王某家的半扇窗户，王与李多次协商，但始终解决不了问题。王某又多次找市容管理部门，但他们不但不解决，反而给李某办理了合法手续。我在分析案情后指出，本案可以通过行政诉讼解决，也可以通过民事诉讼解决。如果选择行政诉讼，最终还要靠行政机关解决，可能会有一些麻烦。于是，王某选择了民事诉讼，法院以相邻权案件立案后，判决被告在判决生效后七日内拆除牌匾。结果五天后，李某自行拆除了。　　选择利益最大化的诉讼请求例如，乘客乘坐公共交通工具受到伤害，患者就医时出现医疗事故，承租人因房屋质量不合格受到伤害等许多情况下，受损害方既可以选择违约之诉，也可以选择侵权之诉，且其诉讼主张都可以得到证明。这时应当选择能实现利益最大化的诉讼。一般来说，选择侵权之诉，可以获得精神损害赔偿，比选择违约之诉获得的利益会更大些。　　选择有法律依据的诉讼请求有些诉讼请求，看似合情合理，但没有法律依据，得不到法院支持。例如，前一段发生的以“高速公路不高速”为由将该高速公路管理部门告上法庭的案件，原告请求按普通公路20元收费，返还多收的10元钱。法院以其诉求没有法律根据为由，驳回了诉讼请求。该案中的驾驶员有理也有证据，但因其选择的诉讼请求没有法律依据而败诉。　　作者系福建国富律师事务所律师